杭州市再生资源回收管理办法

上一篇: 国家税务总局关于中墨两国政府税收协定及其议定书若干条文解释的通知
下一篇: 恩施土家族苗族自治州人民政府办公室关于印发《恩施土家族苗族自治州州直灵活就业人员基本医疗保险办法》的通知

试论“侵占罪”的构成要件

闵涛


　　侵占罪是1997年刑法增设的一个新罪名。侵占罪的设立，弥补了我国原有刑法中关于财产犯罪立法的不足，标志着我国《刑法》对私有财产权的保护又向前迈进了一步。根据《刑法》第270条规定， 侵占罪是指以非法占有为目的，将自己代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还或者将他人的遗忘物或埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的行为。为了正确认定侵占罪，本文拟从犯罪构成的角度，对侵占罪的理论与实践作初步探讨。

一、侵占罪的客体要件

　　侵占罪的客体是私有财产所有权，具体说是行为人自己所持有的他人财产的所有权或脱离物主占有的他人财产所有权。这里的“他人”，仅指公民个人或非法人经济组织、单位，不包括国家、国有单位和法人。财产所有权是指民事主体依法享有的对自己的财产的占有、使用、收益和处分的权利。在侵占罪中，行为人一般对上述权利都构成了不同程度的侵犯，但最重要的还是侵犯了他人对其财产的处分权。处分权是所有人对其财物的最基本的权能，对这一基本权能的侵犯，往往会给财产所有人造成很大的经济损失，妨害人们之间经济交往的正常秩序。《宪法》第13条规定：“国家保护公民的合法的收入、储蓄、房屋和其他合法财产的所有权”，修改后的《刑法》第2 条刑法的任务中增加了“保护公民私人所有的财产”的特别规定，在第13条犯罪的定义中也特别增加了“侵犯公民私人所有的财产”被认为是犯罪的规定，说明侵犯公民私有财产权的行为是一种较严重的违法行为，具有较大的社会危害性。这是刑法将侵占行为认定为犯罪的基本依据。侵占罪的客体是私有财产所有权。

　　首先，从本罪的条文表述上来看，本罪侵犯的对象是“代为保管的他人的财物”或“他人的遗忘物、埋藏物”。“他人”的本意是指相对行为人自己而言的第三人，一般指自然人个人。在民事法律关系中，还可以包括个体工商户、农村承包经营户及个人合伙等非法人经济组织，而不包括国家、国有单位或法人。因此，“他人”的财产只能是私有财产而不包括公有财产和集体财产。作为法律用语，应该是规范而严谨的，其涵义应具有准确性、特定性、约定俗成性，不能因为实际的需要而将法律用语做违背本义或约定俗成的扩大解释，否则，将影响法律的严肃性、统一性和科学性。

　　其次，根据《刑法》第270条第3款的规定（“本条罪，告诉的才处理”）来看，本罪适用自诉案件的程序。作为“告诉乃论”的自诉案件，其最基本的特点是犯罪行为侵犯的是公民个人的利益，法律允许当事人自由处分自己的诉讼权利，如果犯罪行为侵犯了国家或公共利益，就只能由检察机关代表国家提起公诉， 而不能适用自诉程序。 《刑法》第270条第3款既然已明确规定了“犯本条罪的告诉才处理”，说明刑法已从法律上肯定了本罪所侵犯的是公民私人的利益，而不是国家或社会公共的利益。如果既认为本罪的客体包括公有财产权，又将本罪限定为告诉才处理的犯罪，则使法律显得自相矛盾，既不利于法律的正确实施，也影响法律的严肃性和统一性。立法者在立法时是不会不考虑到这一点的。所以，从立法的本意来讲，本罪的客体应该是而且也只能是私有财产所有权。

　　第三，从立法技术上考虑，罪名的设立，应该具有系统性、逻辑性。对于侵占自己经营和管理的财产的犯罪，应根据财产的性质进行分类，如侵占公有财产，应定贪污罪；侵占集体（公司、企业）财产，应定职务侵占罪；而侵占公民私有财产的，原刑法没有规定，现行刑法规定了侵占罪，从立法意图上讲，是为了填补侵占私有财产犯罪的立法漏洞。把侵占罪的客体界定为私有财产所有权，将使侵占罪与贪污罪、职务侵占罪相互对应，使刑法关于财产犯罪的罪名体系显得更为系统、富于逻辑性。如果把公有财产所有权强加在侵占罪的客体中，将使侵占罪变得杂乱无章，使刑法的罪名体系失去科学性、逻辑性。

二、侵占罪的客观方面

　　本罪在客观方面表现为非法占有他人财物，数额较大，拒不退还或拒不交出的行为。具体说，包括三个要素：

　　1.非法占有他人财物的行为

　　（1）非法占有的界定。这里所谓的非法占有，具有特定含义， 即变合法持有为非法所有。侵占罪的一个显著特点就是行为人首先是以合法方式持有他人财物，然后非法将该财物转归己有，拒不退还。从犯罪行为的过程来看，侵占行为的发生是建立在合法持有他人财物的基础之上的。行为人合法持有他人财物首先是基于一种民事法律关系，从实践中看，持有他人财物的合法性原因或根据既有法律上的又有事实上的，主要包括：a）委托关系；b）租赁关系；c）无因管理；d）借用关系；e）担保关系。

　　基于上述民事法律关系，行为人对他人财物的占有首先是合法持有，但并未取得所持有财物的所有权，如果行为人基于所有的意思将持有变为据为己有，拒不履行返还义务，数额较大，那么行为人的对他人财物的占有行为就变成非法占有，即侵占。这样，原有的民事法律关系就转化为刑事法律关系。

　　变合法持有为非法所有，是侵占罪之本质所在。合法持有他人财物，是本罪成立的前提，这里的所谓“持有”是指他人财物基于上述民事法律关系而处于行为人的实际控制之下，如果行为人虽然表面上“持有”他人财物，但并未实际控制该财物，则不构成本罪所要求的持有。判断行为人的侵占行为是否构成侵占罪，应考察行为人是否首先合法持有他人财物，即是否依据合法原因取得对他人财物的实际控制，如果行为人持有他人财物一开始就是非法的，则当然不可能构成侵占罪。
　
　　（2）“他人财物”的界定。“他人财物”即本罪的犯罪对象。 根据《刑法》第270条的规定，“他人财物”包括三种情况， 即自己代为保管的他人财物；他人的遗忘物；他人的埋藏物。关于本罪犯罪对象的界定，有以下两个问题值得探讨：

　　第一，侵占他人非法财物，是否构成本罪？

　　对于这个问题，国内学术界未见争议，在国外刑法理论界，有两种观点：a）“肯定说”认为侵占他人非法财物，可以构成侵占罪， 即非法财物可以成为侵占罪的犯罪对象。其理由是：尽管在民法上，委托人（给付人）对其交付别人代管的非法财物是没有返还请求权的，但民法上有无保护与刑法上是否成立犯罪是两回事（注：（日）大场茂马。 刑法各论［m］（上）。644.）；b）“否定说”认为， 侵占他人非法财物不构成犯罪，即非法财物不能成为侵占罪的犯罪对象，其理由是：委托人对其交付委托的非法财物没有所有权，不得请求返还其物，因此委托人对受托人不能主张所有权的保护。（注：（日）大场茂马。 刑法各论［m］（上）。77.（日）小野清一郎。刑法讲义各论［m］267.）

　　笔者认为，侵占罪的犯罪对象不仅仅是公民的合法财产，而且还应当包括基于不法原因的给付财物即非法财物。需要说明的是，承认侵占非法财物构成侵占罪并不意味着承认财物给付人对该非法财物享有所有权，更不能认为法律保护非法财产所有权。将非法财物作为侵占罪的犯罪对象，是对侵占行为本身的否定，体现了法律的评价功能，这与抢劫赌场赌资应构成抢劫罪的道理是相同的。

　　第二，行为人以本罪客观方面的行为侵占了他人的遗失物、遗弃物、隐藏物和漂流物，是否构成本罪？笔者认为，对于此类“他人财物”，应视不同情况区别对待：①对于拾得他人遗失物、漂流物的，如经遗失物所有人或遗失人提出确实充分的证据证明该遗失物属于自己所有或系自己遗失，并向拾得人提出索要的请求，拾得人扔拒绝向权利人交还，经所有人或遗失人告诉（提起刑事自诉）的，对拾得人的行为应以侵占罪论处。在这种情况下，遗失物、漂流物与遗忘物的意义是相同的，不能因为遗失物、漂流物脱离所有人占有时间长而不保护所有人对遗失物、漂流物的权利。②对于将他人遗弃物占为已有的，是否构成侵占行为的问题。笔者认为，遗弃物是他人抛弃所有权的财物，属于无主物，拾得人可以依据其拾得行为取得该遗弃物的所有权，其占有行为属于合法行为，当然不可能构成侵占罪，所以，遗弃物不是侵占罪的犯罪对象。③对于隐藏物是否可以构成本罪犯罪对象的问题。笔者认为，如果隐藏物是以埋在地下的方式隐藏的，应以埋藏物对待，当然应成为本罪的对象；如果隐藏物是隐藏于地面上的，行为人无意中拾得，并故意占为己有，经所有人或隐藏人索要，拒不交还的，也应以埋藏物对待，按本罪论处，在这种情况下，隐藏物与埋藏物对于本罪的性质是相同的，只不过藏匿的方式不同而已；如果行为人事先知道隐藏物（亦包括埋藏物）的所有人或隐藏人（埋藏物）是谁，而以非法占有为目的，将该隐藏物（埋藏物）占有己有的，则属于盗窃行为，应按盗窃罪论处。所以，隐藏物也可以作为本罪的犯罪对象。

　　然而，上述观点，仅属理论上的探讨，在司法实践中将遗失物、漂流物、隐藏物作为侵占罪的犯罪对象，尚缺乏法律依据。由于新刑法规定了罪刑法定原则，并废除了类推制度，所以，对于现实生活中出现的侵占他人遗失物、漂流物或隐藏物的行为，却由于法无明文规定而不能追究，这显然不利于更好地保护公民合法财产所有权，维护经济生活的正常秩序，更不利于社会主义精神文明建设。因此，笔者认为，立法机关应尽快将侵占他人遗失、漂流物和隐藏物的行为补充规定在《刑法》第270条之中。

　　2.行为人所侵占的他人财物必须达到数额较大的程度。

　　侵占罪要求行为人侵占自己代为保管的他人财物或他人的遗忘物、埋藏物，数额较大时，才能成立。因此，倘若行为人侵占上述财物未达到数额较大的程度，就不构成本罪，至于行为人主观恶性程度、被害人的情况、侵占的方法或手段、行为人犯罪后的态度等等，仅可作为量刑时的情节看待，对是否构成侵占罪并不起决定作用，因此，行为人所侵占的公私财物达到数额较大是构成本罪的必要条件。而且根据《刑法》第13条“但书”的规定，犯罪情节显著轻微，危害不大的，不认为是犯罪。对于本罪而言，行为人虽然有将他人财物非法据为己有拒不退还的行为，但如果所侵占的财物数额较小，则属于犯罪情节显著轻微，危害不大的情形，根据《刑法》第13条“但书”的规定，也应当不认为是犯罪。对于这类行为，只能根据《民法通则》的有关规定，按民事违法行为处理。

　　关于“数额较大”的标准，在有关司法解释未出台之前，可参照最高人民法院1995年12月25日法发［1995］23号《关于办理违反公司法受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释》第2 条关于侵占本公司、企业财物的数额标准执行，即侵占数额达到5000元至2 万元以上的，属于“数额较大”，达到10万元以上的，属于“数额巨大”。但应注意到，职务侵占罪相对侵占罪而言，属于一种较重的罪，所以在具体确定侵占罪的数额标准时，应当比《解释》所确定的侵占本公司、企业犯罪的数额略高。

　　3.行为人非法占有他人财物，拒不退还或拒不交出。

　　这是指行为人非法侵占他人财物，被人发现、经所有人主张权利，要求其退还或交出，而仍拒不交还。那么，在司法实践中，如何正确认定“拒不退还”或“拒不交出”的情节呢？笔者认为， 《刑法》第270条所指的“拒不退还”或“拒不交出”，应包括以下几种情形：
劳动和社会保障部


　　关于印发2004年劳动和社会保障事业发展计划的通知

各省、自治区、直辖市劳动和社会保障厅（局）：
　　按照党中央、国务院对劳动保障工作提出的新要求，根据国民经济和社会发展的总体部
署，我们编制了《2004年劳动和社会保障事业发展计划》。现印发你们，请结合本地区实际，
认真做好计划的编制和实施工作。
　　2004年劳动和社会保障工作总体要求是：以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，
全面贯彻落实党的十六大和十六届三中全会精神，按照中央经济工作会议和全国人才工作会
议的部署，以促进就业再就业、完善社会保障体系和维护劳动者合法权益为重点，协调推进
收入分配、劳动关系、劳动保障法制建设和金保工程建设，努力实现劳动保障事业全面持续
协调健康发展。
　　一、大力促进就业和再就业。2004年就业再就业工作的总体要求和目标任务是：按照中
央经济工作会议和全国再就业工作座谈会的部署，继续实行积极的就业政策，以增加就业岗
位为目标，把就业再就业与经济社会发展政策更紧密衔接，形成良性互动；以落实再就业政
策为主线，集中力量解决政策落实中的操作难点，全面发挥政策的促进效应；以强化再就业
服务为手段，加大职业培训力度，推进公共就业服务的专业化、制度化和社会化；以加大资
金投入为保障，加强资金使用管理，切实提高资金使用效益；以帮助困难人员再就业为重点，
落实帮扶措施，推进再就业援助制度化。确保完成全年城镇新增就业900万人、下岗失业人
员再就业500万人、4050人员再就业100万人、城镇登记失业率控制在4.7%左右的目标任务。
统筹安排好高校毕业生就业、残疾人就业、外国人在中国就业和台港澳人员在内地就业管理
工作。完成向非农产业和城镇转移就业前引导性培训500万人，对其中250万人开展职业技
能培训，对进入非农产业的2500万农民工进行岗位培训。
　　二、加强职业培训和高技能人才队伍建设。把职业培训作为促进就业再就业的重要措施
和长效措施，将高技能人才队伍建设和职业培训摆到更加突出的位置。以提高劳动者就业能
力和培养企业急需的技能人才为出发点，将职业培训做大做实，将技能鉴定工作做细做好，
将职业资格证书制度做快做强。以加强高技能人才队伍建设为龙头，以职业资格证书制度为
导向，带动整体职业培训工作。全年组织400万下岗失业人员参加再就业培训，30万人参加
创业培训，职业技能鉴定人员规模增长20%，培养10万新技师。
　　三、继续深化养老保险制度改革。完善混合所有制、非公有制经济人员、灵活就业人员
参保政策，进一步扩大养老保险覆盖面，力争使城镇职工参加基本养老保险人数增加到11780
万人。加大基金征缴力度，提高基本养老保险统筹层次，切实落实农垦企业参保政策，继续
确保养老金按时足额发放。继续大力推进企业退休人员社会化管理服务工作，进一步规范管
理服务内容，社会化管理服务率达到90%。规范企业年金行为，促进企业年金发展，逐步完
善多层次的养老保险体系。
　　四、积极做好失业保险工作。根据就业发展要求，积极扩大失业保险覆盖范围，力争使
参保人数达到10300万人。加强基金征缴，全面推行基金市级统筹，增强统筹调剂能力，发
挥好省级调剂金作用，落实财政补贴，确保符合条件的失业人员按时领取失业保险金。积极
探索失业保险促进就业再就业的有效形式，发挥更大作用。
　　五、进一步完善医疗保险制度。加大推进混合所有制和非公有制企业职工参加医疗保险
的工作力度。继续推进灵活就业人员参加医疗保险，重点解决国有企业下岗失业人员再就业
后的医疗保险接续问题。着力解决困难企业及关闭破产企业退休人员参保资金来源问题。扩
大基本医疗保险覆盖面，力争使参保人数达到11550万人。积极推进医疗保险标准化和规范
化管理。研究建立医疗费用的监测、运行评估体系和基金预警系统，强化基金征缴和管理，
进一步规范业务经办流程和服务。研究完善医疗保险体系的有关政策。逐步完善生育保险制
度，积极研究生育保险与医疗保险协同推进的办法，逐步扩大生育保险覆盖范围，力争城镇
职工参加生育保险人数达到4000万人。
　　六、全面推进工伤保险制度建设。贯彻落实《工伤保险条例》，完善工伤保险政策体系和
标准体系。进一步理顺工伤保险体制，建立健全行政管理、业务经办和劳动能力鉴定工作机
构，充实业务人员。在所有统筹地区启动实施工伤保险，以国有、集体、外商投资企业职工
为重点，稳步扩大工伤保险覆盖范围，力争使参加工伤保险的人数达到6000万人。
　　七、加强企业工资收入分配工作。进一步推进企业工资收入分配宏观调控体系建设，改
进政府对企业工资分配的管理方式，提高宏观调控水平。采取有效措施进一步解决拖欠工资
问题，探索建立预防和解决拖欠工资问题的长效机制，继续推进企业工资收入分配制度改革，
加大工资集体协商制度建设工作力度。完善企业工资分配法规，加强对全社会各类企业工资
收入分配的规范和监督。
　　八、促进劳动关系和谐稳定。积极协调劳动关系，加强劳动合同立法工作，依法规范企
业劳动关系，建立和完善三方机制、继续推行平等协商和集体合同制度，在企业内部建立劳
动关系自主协调机制。积极稳妥地做好国有大中型企业主辅分离、改制分流中劳动关系处理
工作，加强劳动争议预防和调解体系建设，力争使劳动争议案件结案率在90%以上，切实维
护劳动者合法权益。
　　九、加大劳动保障监察执法力度。重点解决拖欠职工特别是农民工工资问题，严厉打击
无故拖欠和克扣劳动者工资行为。开展规范劳动合同管理、用人单位遵守社会保险有关法律
法规情况专项检查，依法推动劳动保障工作。继续加大普法力度，不断增强自觉执行劳动保
障法律法规的意识，完善行政执法监督工作，进一步推进依法行政。
　　十、加强社会保险基金监管。进一步建立健全管理制度，完善相关制衡机制，形成基金
协同监管体制，依法行政，确保基金安全完整和保值增值。逐步建立社会保障基金监管信息
系统，开展现场和非现场监督检查。加强反欺诈工作，开展缴费基数、缴费人数以及享受各
项社会保险待遇情况的专项检查，堵塞少缴、漏缴和欺诈冒领等漏洞。清理整顿企业年金，
规范企业年金经办行为。加强对全国社会保障基金和个人账户基金的监管。建立社保经办机
构内部风险监控机制、基金管理信息披露和基金监管、稽核人员资格培训制度。推动各地建
立社会保险监督委员会，健全监督体系。
　　十一、加快“金保工程”建设。按照“完整、正确、统一、及时、安全”的要求，积极
有序地实施金保工程建设，推进部省联网，扩大联网应用，力争完成劳动保障广域网覆盖率
80%，城域网建设覆盖率50%的目标。加快中央、省、市三级数据中心建设，推进统一应用软
件的开发工作，规范业务工作流程，不断提高数据质量。统筹兼顾，做好电子政务试点工作，
进一步推进其他各项信息化工作，不断提高劳动保障信息化水平。
　　十二、完善街道社区劳动保障工作平台建设。各地要在建立健全机构的基础上，更加注
重职能的完善和运作的规范，尤其是要注意加强对街道社区就业服务工作人员的培训，努力
提高基层工作人员的政策水平和业务能力。 　　各地要从实际出发，科学编制好本地区
的发展计划，切实采取有效措施，认真做好2004年劳动和社会保障事业发展计划的落实工作。
要积极筹措资金，优化支出结构，保证重点支出，保障各项计划指标的顺利完成。在计划执
行过程中，各地要按照《关于开展劳动保障事业发展计划检查评估工作的意见》（劳社部函
〔2003〕103号）的要求，加强对计划执行情况的检查评估，积极推动计划目标的落实。部
里将按季度对就业再就业专项计划（劳社部发〔2003〕35号）执行情况进行评估检查，各地
要在今年1月底和7月底前，分别向部里报送2003年全年和2004年上半年劳动和社会保障
事业发展计划检查评估报告，部里将对各地计划执行情况进行通报。
　　附件：2004年劳动和社会保障事业发展计划

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　劳动和社会保障部
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○四年一月二十九日