关于实施《电子出版物管理暂行规定》若干问题的通知
作者:法律资料网 时间:2024-06-22 18:41:27 浏览:8940
来源:法律资料网
下载地址: 点击此处下载
关于实施《电子出版物管理暂行规定》若干问题的通知
关于实施《电子出版物管理暂行规定》若干问题的通知
1996年5月28日，新闻出版署
各省、自治区、直辖市新闻出版局，各电子出版物出版单位：
为了贯彻实施《电子出版物管理暂行规定》（新闻出版署令第6号，以下简称《暂行规定》），现将若干具体问题通知如下：
一、各电子出版物出版单位应按照《暂行规定》第八、九、五十二条的要求，提交有关文件、证件及“九五”重点选题规划，填写《电子出版物出版单位审核登记表》和《电子出版物登记表》并附样品，申请办理重新登记手续，经主管部门和省、自治区、直辖市新闻出版局审核同意后，于1996年7月15日前报新闻出版署。对不符合条件的，不予重新登记，从1996年9月15日起停止其电子出版物出版业务。
二、各省、自治区、直辖市新闻出版局应按照《暂行规定》第十八条的要求，接受辖区内电子出版物制作单位备案，填写《电子出版物制作单位备案登记表》，于1996年7月31日前报新闻出版署。
三、当前原则上不再审批新建激光数码储存片媒体的电子出版物复制单位。原已批准设立的此类复制单位重新登记工作，于1997年年检时办理。设立软磁盘、集成电路卡媒体的电子出版物复制单位，应按照《暂行规定》第二十四、二十五条的要求，填写《电子出版物复制单位审核登记表》，办理报批手续。
四、各省、自治区、直辖市新闻出版局应对辖区内从事电子出版物进口业务的单位及其进口的电子出版物制成品进行清理，填写《电子出版物登记表》，于1996年7月31日前报新闻出版署。对其中具备条件且提出申请的单位，按照《暂行规定》第三十三、三十四、三十五条的规定，填写《电子出版物进口单位审核登记表》，办理报批手续。凡未经批准的单位进口的电子出版物制成品，从1996年9月15日起不得在市场上批发、零售、出租。
五、各省、自治区、直辖市新闻出版局应对辖区内从事电子出版物批发、零售、出租业务的单位和市场上的电子出版物进行一次全面的清查。
（一）对已从事电子出版物批发、零售、出租业务的单位及其业务情况逐一进行清理，分别填写《电子出版物批发单位审核登记表》、《电子出版物零售单位审核登记表》、《电子出版物出租单位审核登记表》和《电子出版物登记表》。对其中具备条件且提出申请的单位，按照《暂行规定》第四十一条的要求办理审批手续；对不符条件的，令其停止电子出版物批发、零售、出租业务。各地将清查结果汇总后，于1996年7月31日前报新闻出版署。
（二）在清查过程中，对国内非电子出版物出版单位在《暂行规定》施行前自行开发并已复制发行的产品（交电子出版物出版单位审定出版的除外），须将内容资料及样品报所在地省、自治区、直辖市新闻出版局审核同意后，报新闻出版署审批；尚未复制发行的，按照《暂行规定》第二十条的规定，交电子出版物出版单位审定出版。1996年9月15日以后，凡未经新闻出版署批准或未经电子出版物出版单位审定出版的电子出版物，不得在市场上批发、零售、出租。
（三）各地应对《暂行规定》施行前已从事电子出版物批发、零售、出租业务的外商独资、中外合资、中外合作企业进行认真清理，于1996年8月15日前报新闻出版署，重新办理审批手续。1996年9月15日以后，未经新闻出版署审核同意的三资企业，不得从事电子出版物批发、零售、出租业务。
下载地址: 点击此处下载
电力工业部关于印发《电力工程设备监造单位资质管理办法》的通知
电力工业部关于印发《电力工程设备监造单位资质管理办法》的通知
1998年3月9日，电力工业部
为进一步提高电力设备质量监造水平，加强电力设备监造单位的资质管理，规范电力设备监造市场，特制定《电力工程设备监造单位资质管理办法》，请各单位依照执行。
电力设备监造工作十分重要，在选择设备供应的同时，必须通过招投标确定设备监造单位。在签订设备供应合同的同时，必须一起签订设备监造合同。这是保证电力设备制造质量的一项重大措施，各单位要认真组织实施，不断总结、提高监造能力和水平。
第一章 总 则
第一条 为了加强电力设备监造单位的资质管理，进一步规范电力设备监造工作，保证设备质量，特制定本办法。
第二条 本办法适用于火电、输变电工程的国产主机及主要辅机设备以及主要装置性材料的监造资质，其它设备监造资质可参照执行。
第三条 电力工程设备监造单位必须是独立法人、有专门从事设备监造业务的机构。
第四条 监造单位的资质是指承担监造业务的单位应当具备的人员素质、人员数量、专业技能、技术装备、管理水平、监造业绩、社会信誉和注册资金等。
第五条 电力设备监造单位的资质管理工作由电力工业部电力工程设备监造资质审查领导小组负责，领导小组下设办公室，负责日常资质管理工作，办公室设在电力部成套设备局。
第二章 监造单位资质等级标准
第六条 电力设备监造单位资质等级分为全项设备监造甲级资质、全项设备监造乙级资质、专项设备监造甲级资质、专项设备监造乙级资质四种，标准如下：
（一）全项设备监造甲级资质
1．具有3年以上设备监造经历，已独立承担过并完成3个单机容量300ＭＷ及以上火电建设项目的三大主机及主要辅机设备监造任务；已独立承担过并完成3个330ｋＶ及以上电压等级的输变电项目主要设备和装置性材料的监造任务。
2．监造人员资格及人数：专门从事电力设备质量监造并具有相应专业职称、具有设备监造工作经验5年以上的工程师和高级工程师，人数不少于30人，其中从事监造工作5年以上的高级工程师不少于8人。
3．设备监造人员人数配置要求：
汽轮机监造人员不少于4人；锅炉监造人员不少于5人；发电机监造人员不少于3人；大型机械配套设备及电气设备监造人员不少于10人。所需专业配备必须齐全。
4．注册资金不少于200万元。
5．监造组织和质保体系健全。
6．技术装备、检测设备能满足300ＭＷ及以上火电机组；330ｋＶ及以上电压等级的输变电项目主要设备和装置性材料监造工作的需要。
（二）全项设备监造乙级资质
1．已独立承担过并完成3个单机容量100ＭＷ及以上300ＭＷ以下（不含300ＭＷ）火电建设项目三大主机及主要辅机的设备监造任务；已独立承担过并完成3个220ｋＶ输变电项目主要设备和装置性材料的监造任务。
2．监造人员资格：专门从事电力设备质量监造并具有相应专业职称、具有设备监造工作经验5年以上的工程师和高级工程师，人员不少于20人，其中从事监造工作5年以上的高级工程师不少于3人。
3．设备监造人员人数配置要求：汽轮机监造人员不少于3人，锅炉监造人员不少于4人，发电机监造人员不少于2人，大型机械配套设备及电气设备监造人员不少于8人，所需专业配备必须齐全。
4．注册资金不少于100万元。
5．监造组织和质保体系健全。
6．技术装备、检测设备能满足100ＭＷ及以上火电机组；220ｋＶ输变电设备和装置性材料监造工作的需要。
（三）专项设备监造甲级资质和专项设备监造乙级资质
专项设备监造甲级资质标准按照全项设备监造甲级资质中相应分项设备监造的要求标准执行，人员不少于10人，注册资金不少于100万元。
专项设备监造乙级资质标准按照全项设备监造乙级资质中相应分项设备监造的要求标准执行，人员不少于6人，注册资金不少于50万元。
第七条 监造设备种类
1．甲、乙级全项设备监造单位监造设备种类：
汽机系统：汽轮机、给水泵、冷凝器、高、低压加热器、除氧器及水箱、凝结泵、循环水泵等等。
锅炉系统：锅炉、磨煤机、大型风机、电除尘器等等
电气系统：发电机、变压器、大型电动机、ＧＩＳ、ＳＦ6组合开关等等
化水系统：化水设备
煤场设备：翻车机、斗轮堆取料机、大型卸煤设备等装置性设备材料
2．具备全项设备甲级资质的监造单位可以进行任何等级的机组（含送变电）设备监造；具备全项设备乙资质的监造单位只能进行单机300ＭＷ（不含300ＭＷ）以下，送变电220ｋＶ及以下的设备监造；甲、乙专项设备监造单位只能监造批准的范围。监造单位承揽监造项目时不得越级或超越范围。
第三章 监造资质审查
第八条 申请电力设备监造的单位必须提供以下资料：
1．电力工程设备监造单位资质申请表（附件一）；
2．监造单位章程、营业执照、验资报告；
3．技术装备情况表、验资证明、财务报表、专业技术和经营管理人员的职称证书；
4．质保体系；
5．监造业绩：由建设单位或工程的上级主管单位出具的有关证明文件；
6．其他需要出具的证明、资料。
第九条 监造单位的资质实行申报和审批制度。申报单位填写《电力工程设备监造单位资质申请表》并经主管部门签署意见后上报部资质审查办公室，部资质审查领导小组负责审批。在审批资质证书时，核定监造设备范围。
第十条 经审查合格的监造单位，由部资质审查领导小组颁发《电力工程设备监造单位资质证书》。《电力工程设备监造单位资质证书》正本一份和副本两份，具有同等的法律效力。
第十一条 监造单位按照《电力工程设备监造单位资质证书》所核定的监造范围进行监造。
第十二条 监造单位发生分立、合并时，应在分立、合并后三个月内向监造资质管理部门办理资质注销手续，并根据本规定重新申请新单位资质。
第十三条 监造单位变更名称、地址、法人代表、技术负责人等，应在变更一个月内到监造资质管理部门办理变更手续。
第十四条 任何单位和个人不得涂改、伪造、出租、转让、出卖《电力工程设备监造单位资质证书》。
第四章 监造单位的资质管理、监督
第十五条 申请资质证书的单位，必须将资质审查申请报告，按隶属关系由主管机关签署意见后，报电力工业部电力工程设备监造资质审查管理办公室。
第十六条 监造单位的资质等级由电力部设备监造资质领导小组每年审核一次。对于达不到原定资质等级标准或因监造单位的责任所监造设备出现重大质量问题的单位，资质管理部门将降低其监造资质等级，直至吊销资质证书。监造单位连续两年未承接监造任务，资质证书自动作废。
第十七条 人员素质、管理水平和业绩等已达到高一级标准的监造单位，可在核定资质等级时申请升级。
第十八条 未取得监造资质的单位不得承担电力系统设备监造业务，电力建设项目法人单位必须委托有相应资质证书的单位承担相应设备监造任务。
第十九条 已领取资质证书的单位，不得为无证单位或个人提供证书和图章，不得超越核定的范围承揽监造业务，违者视情节轻重，追究责任直至吊销资质证书。
第五章 附 则
第二十条 本办法自颁布之日起执行。
第二十一条 本办法由电力工业部资质审查管理办公室负责解释。
电力工程设备监造单位资格审查申请表
申报单位：--------------------
申请等级：--------------------
负责人：----------------------
制表人：----------------------
电力工业部
电力工程设备监造单位资格审查办公室
19 年 月制
说 明
一、表列各项内容要实事求是，认真填写，不够的可加附页。
二、本申请表填报两份，一律用钢笔填写，字迹要端正、清楚，
不能涂改。
三、本申请表经申请单位盖章，负责人、制表人签字后有效。
电力工程设备监造单位基本情况
--------------------------------------------------------------------------------
| 单位名称 | |
|--------------|------------------------------------------------------------|
|批准机关 | |批准时间 | |
|--------------|----------------------|--------------|--------------------|
|营业执照号 | |税务登记号 | |
|--------------|----------------------|--------------|--------------------|
|法定代表人 | |注册资金 | |
|--------------|----------------------|--------------|--------------------|
|单位办公地址 | |邮政编码 | |
|--------------|----------------------|--------------|--------------------|
|联系电话 | |传真 | |
|----------------------------------------------------------------------------|
| 本单位人员基本情况 |
|----------------------------------------------------------------------------|
| 人数 | 高级职称 | 中级职称 | 初级职称 | 其他 |
| |----------------|--------------------|----------------| |
| 合计 |高工|高经（会）|工程师|经济师（会）|助工|助经（会）| 人员 |
|--------|----|----------|------|------------|----|----------|--------|
| | | | | | | | |
|----------------------------------------------------------------------------|
| 本单位从事电力工程设备监造工作的主要业绩 |
|----------------------------------------------------------------------------|
| |
| |
| |
--------------------------------------------------------------------------------
------------------------------------------------------
| |
| |
| |
|--------------------------------------------------|
| | |
| | |
| | |
| 上级 | |
| 主管 | |
| 机关 | |
| 对监 | |
| 造单 | |
| 位业 | |
| 绩的 | |
| 评语 | |
|（盖章）| |
| | |
| | |
| | |
------------------------------------------------------
附表一 电力工程设备监造单位机构设置一览表
------------------------------------------------------------------
| | | | 职工人数 | |
|序号|处（科）或部|负责人|--------------------|主要职责分工|
| | | |小计|其中：专业人员| |
|----|------------|------|----|--------------|------------|
| | | | | | |
|----|------------|------|----|--------------|------------|
| | | | | | |
|----|------------|------|----|--------------|------------|
| | | | | | |
------------------------------------------------------------------
------------------------------------------------------
| | |
| 申请 | |
| 监造 | |
| 等级 | |
| 及设 | |
| 备名 | |
| 称 | |
| | |
|--------|----------------------------------------|
| | |
| 上级 | |
| 主管 | |
| 机关 | |
| 对申 | |
| 请单 | |
| 位的 | |
| 意见 | |
|（盖章）| |
| | |
|--------|----------------------------------------|
| | |
| 资格 | |
| 审查 | |
| 办公 | |
| 室的 | |
| 审查 | |
| 意见 | |
| | |
|--------|----------------------------------------|
| | |
|审定结果| |
| | |
------------------------------------------------------
附表二 电力工程设备监造单位高级工程师及工程师人员名单
------------------------------------------------------------------------------------------------
| | | | | | | 授 予 | |
|序号|姓名|性别|出生年月| 何年何校（院）毕业 |所学专业|----------------|职称证书编号|
| | | | | | |职称|单位|时间| |
|----|----|----|--------|----------------------|--------|----|----|----|------------|
| | | | | | | | | | |
|----|----|----|--------|----------------------|--------|----|----|----|------------|
| | | | | | | | | | |
|----|----|----|--------|----------------------|--------|----|----|----|------------|
| | | | | | | | | | |
------------------------------------------------------------------------------------------------
附表三 电力工程设备监造单位已完成监造项目一览表
--------------------------------------------------------------------------------------------
| |项目名称|项目|监造设备| 投资（万元） |监造项|监造项目|是否派过 |
|序号| | | |--------------------------| | | |
| | 及规模|类别| 名称 |总额|设备费|设备监造费用|目形式|起讫时间|现场服务组|
|----|--------|----|--------|----|------|------------|------|--------|----------|
| | | | | | | | | | |
|----|--------|----|--------|----|------|------------|------|--------|----------|
| | | | | | | | | | |
|----|--------|----|--------|----|------|------------|------|--------|----------|
| | | | | | | | | | |
--------------------------------------------------------------------------------------------
注：1．“项目类别”系指新建、扩建、技改等；
2．“监造项目形式”系指是否为联合监造及联合监造单位的名称等；
3．每个项目都应有相应的监造协议（合同）作为附件一同报来。
专利侵权之法律救济
余金龙
近几年来随着我国创新性国家的建设战略的提出，党的十七大明确提出“实施知识产权战略”要求，国务院于2008年6月5日发布《国家知识产权战略纲要》，对专利权的保护达到了一个历史的新高度。无论在立法还是在司法中，专利权作为四大财产性权利（债权、物权、股权、知识产权）之一的知识产权中重要组成部分得到了应有的尊重。2009年3月23日，最高人民法院发布《关于贯彻实施国家知识产权战略若干问题的意见》，截止目前为止，我国先后颁布了《中华人民共和国专利法》、《中华人民共和国专利法实施细则》、《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》已及《最高人民法院关于诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》等作为规范国内专利权纠纷的法律依据。在国际专利权纠纷中，我国先后加入了《保护工业产权巴黎工业》、《与贸易（包括假冒商品贸易在内）有关的知识产权协议》等国际协议。此外在区域知识产权中欧就知识产权执行问题签署了海关行动计划。以及和有关国家达成的双边协议。如中美政府达成的《关于保护知识产权的谅解备忘录》等。
作为民法上的一种私权，专利权在归属、使用、流转过程中，由于其权利性质为所有权且权利作为无形财产所有与有形财产所有又有特别之处。如专利所有权的对世权与其占用权不能两圆。不像物权权利人对物权可以占用、支配。而作为无形财产的专利权只是一种系统性思维、知识，不能采取任何方法将之排他性控制。除非权利人采取保密措施或者以公布专利技术换来国家保护即赋予其一定期限的垄断权。再则专利权想完全行使须暴露于公众视野下，进入政府监管和市场检验中。而专利人不能对其专利实行实质性支配和排他性控制，注定专利权纠纷有其繁殖的土壤。根据中华人民共和国最高人民法院发布的中国法院知识产权司法保护状况（2009年），90年代中期以后至2002年期间专利案件最多2009年，全国地方法院共新收和审结知识产权民事一审案件30626件和30509件，分别比上年增长25.49%和29.73%，新收一审案件诉讼标的总金额达到308495万元（约合45225万美元）。其中，新收专利案件4422件，比上年增长8.54%。
由于专利法上的专利在内容上只有财产权（并不包括人身权，因此发明人的署名权不属于专利内容，只属于发明人在民法上的人身权内容。（刘春田主编《知识产权法》）故本文从专利权的财产权纠纷着手，涉及专利权财产性诉讼，不涉及非财产性诉讼论述。此外专利权侵害责任有民事责任、行政责任、刑事责任。本文涉及民事责任探讨，且将专利纠纷解决限定在民事诉讼上。
一、 专利侵犯的法院管辖。在极别管辖中，根据《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第二条规定： 专利纠纷第一审案件，由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖。可知在我国专利权侵权案件的管辖权收到了中级法院已经最高院手中。但在《最高人民法院 关于调整地方各级人民法院管辖第一审知识产权民事案件标准的通知》法发〔2010〕5号第一条中规定：高级人民法院管辖诉讼标的额在2亿元以上的第一审知识产权民事案件，以及诉讼标的额在1亿元以上且当事人一方住所地不在其辖区或者涉外、涉港澳台的第一审知识产权民事案件。将专利权侵权诉讼满足诉讼标的在2亿元以上等条件的案件管辖权分配到高级法院手中。此外根据该通知基层法院也可以管辖第一审专利案件（该规定第三条规定：三、经最高人民法院指定具有一般知识产权民事案件管辖权的基层人民法院，可以管辖诉讼标的额在500万元以下的第一审一般知识产权民事案件，以及诉讼标的额在500万元以上1000万元以下且当事人住所地均在其所属高级或中级人民法院辖区的第一审一般知识产权民事案件。）在地域管辖上根据《最高人民法院关于审理专利纠纷适用法律问题的若干规定》第5条规定： 因侵犯专利权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。侵权行为地包括：被控侵犯发明、实用新型专利权的产品的制造、使用、许诺销售、销售、进口等行为的实施地；专利方法使用行为的实施地，依照该专利方法直接获得的产品的使用、许诺销售、销售、进口等行为的实施地；外观设计专利产品的制造、销售、进口等行为的实施地；假冒他人专利的行为实施地。上述侵权行为的侵权结果发生地。
二、诉讼代理人。主要方便外国专利权人到我国进行起诉。当前外国权利人在我国进行诉讼主要是授权我国境内代理人代为提起诉讼，法院相关程序性要求比较繁琐。部分法院还要求权利人必须在起诉书上签章，不得由代理人代为签署。为了满足平衡与wTo成员国利益和与TRIPS协议制度相衔接，2008年11月底全国法院知识产权审判座谈会最高人民法院明确统一路径，凡经权利人明确授权代理提起诉讼的代理人，均可以权利人名义提起诉讼。这是简化诉讼程序、便利当事人起诉实事求是采取的一项重要措施。参与诉讼的各方当事人及代理人应当引起重视，及时掌握这些新的政策导向。
三、诉讼费用。由于专利权主要是财产性诉讼，所以法院的受理费按照财产性诉讼计算。即受理费等于诉讼标的价值乘一定比例。有的诉讼标的价值之大，诉讼人可能缴纳庞大的受理费，但根据我国《民事诉讼法》规定如果原告胜诉时，其预缴纳的诉讼受理费和其他法定诉讼费应当由被告承担。但其所支付的律师费及其他合理费用则无权获偿。由于专利诉讼涉及的标的价值之大，双方当事人都会面临败诉承担受理费的风险所以双方当事人选择调解方式解决不在少数。，近年来，全国法院知识产权民事一审案件平均调解撤诉率始终维持在50%之上。
四、诉前司法措施。包括诉前紧令、诉前证据保全、诉前财产保全。即诉前临时措施，指专利人或者利害关系人在提前专利侵权诉讼之前，可以申请法院要求侵权人停止侵权行为。具体参见《最高人民法院关于诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》、《民事诉讼法》。根据中国法院知识产权司法保护状况（2009年）披露：2002至2009年，全国地方法院共受理与知识产权有关的诉前临时禁令申请案件808件，裁定支持率达到84.18%；受理诉前证据保全申请案件1312件，裁定支持率达到93.72%；受理诉前财产保全申请案件527件，裁定支持率达到96.04%。
五、诉讼时效。《专利法》规定：第六十八条 侵犯专利权的诉讼时效为二年，自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。发明专利申请公布后至专利权授予前使用该发明未支付适当使用费的，专利权人要求支付使用费的诉讼时效为二年，自专利权人得知或者应当得知他人使用其发明之日起计算，但是，专利权人于专利权授予之日前即已得知或者应当得知的，自专利权授予之日起计算。在这里法律规定诉讼时效从权利人知道或应当知道开始计算。但是知道或应当知道的客体是什么？我国法律规定是侵权行为。那如果权利人知道有侵权行为但不知道侵权人是谁，这是诉讼时效开不开始计算？在这种情况下，如果以权利人发现侵权行为开始计算时效，则显然对权利人不利，应当以权利人发现侵权行为的确切事实，并已发现侵权行为人可以行使诉讼权利起开始计算时效。2001年专利权司法解释规定：权利人超过二年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在继续，在该项专利权有效期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为，侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算二年计算。此次新修订的司法解释摒弃了这条但书统一规定使用2年时效。众所周知，在过去我国在国际专利侵权一直处于被动地位。国外权利人故意利用我国这条但书（：权利人超过二年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在继续，在该项专利权有效期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为，侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算二年计算）故意拖延，不起诉。就是等我国侵权企业发展壮大拥有强大资产 然后再起诉，可获得不菲的专利赔偿。这就是老子说的：将欲歙之，必固张之；将欲弱之，必固强之；将欲废之，必固兴之；将欲夺之，必固与之。是谓微明。
六、 诉中举证。这也是本文论述的重点。在一般的侵权诉讼中实行谁主张谁举证。先看看专利侵权的构成要件。一。违法行为。根据专利法可以归纳2类侵权行为即 实施他人专利行为（包括、制造、使用、许诺销售、销售或进口他人发明专利产品或实用新型专利产品；2、使用他人发明专利方法以及使用、许诺销售、销售或进口依照该方法直接获得的产品；3、制造、销售或进口他人外观设计专利产品。）和）假冒他人专利行为（包括、 1、 未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人的专利号；2、 未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人的专利技术； 3、 未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他人的专利技术；4、 伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件。）此外国际上还规定了间接专利侵权即行为人积极诱导、怂恿或者唆使他人直接侵权的行为。我国在立法上没有直接规定间接侵权。但我国在司法层面上也默许保护由于间接侵权而提起的诉讼。（1993年山西省高级人民法院晋经终字第152号民事判决）。但是根据专利法69条规定了几种不侵权的例外得情况：（一）专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的；
（二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；
（三）临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；
（四）专为科学研究和实验而使用有关专利的；
（五）为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。二、侵权人主观过错。我国专利法 第六十条规定未经专利权人许可，实施其专利，即侵犯其专利权，即实行无过错责任但不是绝对无过错责任。表面上看此条没有强调侵权行为人的主观过错但根据专利法第七十条规定：为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。又将主观有无过错作为赔偿的条件。根据TRIPS协议第45条第2款的规定：“在适当场合即使侵权人不知道或无充分理由应知道自己从事之活动系侵权，成员仍可以授权司法当局责令其返还所得利润或令其支付法定赔偿额，或二者并处。”这应当属于无过错责任原则。可以得知我国在考量侵权行为人主观过错时分情况处理：对主观善意的侵权行为人来说，停止侵害和消除影响适用无过错责任原则，侵权赔偿则适用过错责任原则。但这种混合原则的使用范围不能延及制造或进口专利产品的行为。专利法对专利产品的制造和进口采用的是“绝对保护”，制造或进口行为是否构成侵权与行为者的主观意图无关。可见我国实行对专利侵权分为两种不同的归责原则。三、侵犯的对象应是在我国享有专利权的有效专利。即尚在保护期限的中国专利。尽管我国加入专利保护的国家公约但这些公约的内容只能体现在我国立法上，外国人不能以我国参加了国家公约为由要求我国保护其没有在我国申请的专利，直接以外国政府颁发的专利权证书到我国境内寻求救济。如中国入世后“客车侵权第一案”的原告德国尼欧普兰汽车有限公司诉中国盐城中威客车有限公司和中大工业集团公司。如果尼欧普兰汽车有限公司没有在我国申请“星航线”的外观设计专利的话也就不会得到被告赔偿的2116万元的专利侵权赔偿费了。四、一般应以生产经营为目的。专利法 第十一条 发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。因此以生产经营为目的也应是判断专利侵权的构成要件之一。五、损害后果。根据以上构成要件的分析下面将论述当事人双方的举证责任分担。原告举证：一、自己享有的合法有效的专利，可以以专利权证书和专利年费缴纳凭证证明。二、被告的侵权行为。证明被告所实施的技术方案落入原告的专利权利要求书所描述的技术特征范围。而根据专利法对专利权利要求书所描述的技术特征范围为：第五十九条 规定发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。 外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。这是法律上的直接规定。在司法实践中在张建华与直连公司等专利侵权案〔（2008）民提字第83号〕中，最高人民法院认为，人民法院判断被控侵权技术方案是否落入专利权保护范围时，应当将被控侵权技术方案的技术特征与专利权利要求记载的全部技术特征进行对比；若被控侵权技术方案缺少某专利技术特征而导致技术效果的变劣，则应认定被控侵权技术方案未落入专利权的保护范围。三、证明自己的损失数额。但由于专利权乃知识产权抑或无形资产 其价值估量负有极大的弹性，因此法院对损失后果的举证要求的不是很严格根据专利法 第六十五条规定， 侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。以及该条第二款规定：权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。可以得知法院对实际遭受损害后果举证要求宽松。其中原告举证被告侵权行为时注意，因为要证明被告实施的技术落入原告权利书所描述的技术特征范围，就必须将被诉专利与原专利进行对比。我国专利法第五十九条规定发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。即我国认定专利侵权实行等同原则，虽然规定以权利书记载为主但是毕竟要求非专利权人实施的技术特征与专利权要求书记载的内容特征完全一致，这样会对原告设置过高的要求也为那些不明显的侵权开了一道口子。所以我国采用以说明书及附图可以用于解释权利要求的内容来平衡完全覆盖原则的弊端。在新产品制造方法的发明专利侵权中根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规则》和专利法第六十一条规定： 专利侵权纠纷涉及新产品制造方法的发明专利的，制造同样产品的单位或者个人应当提供其产品制造方法不同于专利方法的证明。即实行举证责任倒置原则有被告举证其专利的独创性。第二款规定 专利侵权纠纷涉及实用新型专利或者外观设计专利的，人民法院或者管理专利工作的部门可以要求专利权人或者利害关系人出具由国务院专利行政部门对相关实用新型或者外观设计进行检索、分析和评价后作出的专利权评价报告，作为审理、处理专利侵权纠纷的证据。在涉及实用新型专利或者外观设计专利的原告须出具由国务院专利管理部门的检索报告。但该检索报告只能证明权利人拥有权利的正当性，要证明被诉专利与自己专利乃权利人自己专利，还必须将被告专利与自己专利进行对比，然而被诉专利掌握在被告手中，原告根本无法得到，专利法61条只解决了发明专利的举证。针对此种情况可根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规则》75条规定：有证据一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。即被告如果不提供其侵权专利的技术方案，法律推定其侵权。
自党的十七大明确提出“实施知识产权战略”要求，国务院于2008年6月5日发布《国家知识产权战略纲要》以及2009年3月23日，最高人民法院发布《关于贯彻实施国家知识产权战略若干问题的意见》，充分表明我国在推进创新性国家建设的同时越来越注重专利权的保护，与国际专利保护接轨，对专利权人予以充分保护，严厉制止，惩罚专利侵权行为。权利人在权利遭受侵犯时，主动拿起法律武器保护自己的合法权益。
作者 余金龙
